房地產基金退出相關法律問題總結歸納

在“房住不炒”的政策背景下，房地產市場逐漸降溫，房地產基金也在逐步謀求退出。房地產基金牽涉利益主體復雜，涉及的組織形式多樣，退出階段也更易發生糾紛或者沖突，因此應當格外謹慎，嚴格依法依約進行，否則將產生不必要的法律風險。本文即從法律角度，對房地產基金退出的相關問題進行初步總結歸納。

其中，（1）（2）情形屬于正常退出，基金一般能獲得合同約定的投資收益；（3）（4）項屬于非正常退出，基金退出可能無收益甚至會遭受損失。除協商一致退出的外，基金方與項目方存在爭議的，則可能需要提起仲裁或者訴訟實現退出。

就房地產基金的市場退出，通常就是發生了合同約定或者法律規定的解散事由，基金進行自行清算或者破產清算，最終終止運作退出市場。

此處的合同，是指基金管理人與基金投資者簽訂的有限合伙協議等。契約型基金、有限合伙型基金和公司型基金都可以通過合同約定解散事由。而法定解散事由主要適用于有限合伙型基金和公司型基金，適用的法律規定分別是《合伙企業法》第85條（規定了七種解散情形）和《公司法》第180條（規定了五種解散情形）。此外，《證券投資基金法》還規定了“基金份額持有人大會決定終止”以及“基金管理人、基金托管人職責終止，在六個月內沒有新基金管理人、新基金托管人承接”等兩種情形。從中基協的角度，對于基金終止的原因規定如下：①基金存續期屆滿且決定不展期；②基金展期協議屆滿，結束運作；③基金存續期間，所有投資者全部贖回；④觸發基金合同約定的清算事件（包括止損機制等），導致基金提前終止；⑤依基金合同約定，基金合同當事人協商一致決定終止；⑥份額持有人大會/股東大會/合伙人會議決議通過，決定終止；⑦基金管理人依法解散，被依法撤銷或者被依法宣告破產；⑧基金管理人被依法取消私募基金管理人相關資質；⑨托管人依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產；⑩托管人被依法取消基金托管資格。這些情形都將觸發基金的解散清算。

房地產基金投資退出方式，既有和其他私募基金共有的退出方式，又有其自身特殊性。比如，不同于股權投資基金，房地產基金通過IPO退出的方式較為少見。實務當中，常見的退出方式有：

房地產基金所投資的房地產項目，順利完成竣工驗收并開盤銷售后，項目公司就可以通過銷售回款，實現資金回籠，轉化為開發利潤。此時，基金可以參與項目公司的利潤分配，從而收回投資成本，并可獲得增值收益。這種退出方式，在住宅、商場等房地產項目投資中還是比較常見的，也是比較成功的退出方式。

（二）股權轉讓退出

當被投資房地產企業獲得一定的價值增值后，房地產私募股權基金為實現投資退出，往往會將其股權出售給另一家私募股權基金或其他意向企業，在此過程中，尋求退出的房地產基金獲得投資資本增值。

就該種方式而言，應特別關注以下事項：房地產基金對外轉讓項目公司股權的流程（包括是否需要在特定場所進行轉讓、項目公司其他股東優先受讓權的行使與放棄等）、房地產基金所持項目公司股權對外轉讓價格的確定、房地產基金是否有權要求其他股東以相同條件一并對外轉讓其所持項目公司股權以及項目公司和其他股東的配合義務等。

（三）股權回購退出

地產基金約定在一定條件下被投資企業以協定價格和方式回購基金所持企業股份，當被投資企業獲得一定發展而房地產私募股權基金希望收回投資，企業又達不到上市要求或回購更有利于退出時，房地產私募股權基金此時會要求企業回購股份，有時，被投資企業管理層希望維持控制權也會主動要求管理層回購。

（四）處置底層資產退出

鑒于底層項目資產處置可能存在較大的不確定性，該種方式也通常作為房地產基金實現投資退出的一種補充救濟手段，即在發生項目方未按照交易文件約定保障房地產基金順利實現投資退出的情形時，房地產基金有權選擇通過處置底層項目資產并以處置變現款優先分配的方式來實現投資退出。

就該種方式而言，應特別關注以下事項：底層項目資產的處置是否存在特殊限制、底層項目資產處置價格和處置方式的確定以及底層項目資產處置變現款的處理以及項目公司和其他股東的配合義務等。

（五）破產退出

當房地產私募股權基金判斷失誤投資不具備成長能力的房地產企業或房地產商后期發展能力不足經營面臨困境時，該基金的預期投資回報就很難實現。在這種情況下，房地產私募股權基金可以通過申請項目公司破產的方式退出項目公司，房地產基金可以根據自身身份的不同，如作為項目公司股東或者項目公司債權人，選擇適用破產清算、破產重整或者破產和解等程序，以最大可能地減少投資損失而撤回資本開展下一輪投資。

房地產基金在完成投資退出后，即可依法或依約謀求市場退出。市場退出其實就是解散清算，基金清算又分為自行清算和破產清算，其中自行清算為常見的退出方式。

（一）自行清算

房地產基金自行清算因其組織形式的不同，清算程序要求也略有差異。公司型私募基金，可直接適用《公司法》的解散清算程序，合伙型私募基金，可直接適用《合伙企業法》的解散清算程序，《合伙企業法》無規定的，亦可參照適用《公司法》的相關規定。契約型私募基金因無明確法律規定，則可參照適用《公司法》和《合伙企業法》的相關規定。

無論是公司型還是合伙型的私募基金，一般都應當遵照如下步驟展開解散清算工作：

1、決議解散基金

該項決議屬于重大事項，應該嚴格按照公司章程或者合伙協議規定的召集、通知和決議程序實施。重點關注決議通過是否決議程序是否合法合規，決議通過是否達到了規定的決議人數和比例。如果基金被吊銷或撤銷，屬于依法應當解散或終止基金的事由，無需就解散或終止基金單獨決議。

2、成立清算組

公司章程及合伙協議規定了清算組組成事宜的，則應當予以遵照。實踐當中，清算組大部分情況下是由基金管理人擔任，經決議，亦可吸收托管人、一個或者數個合伙人或者外部專業人士共同組成清算組。合規要點包括清算組成立的合法性，以及清算組名單的工商備案。

3、執行清算事務

清算組成立后，應當將公司解散事項通知基金債權人，并在全國或地方性的報紙上刊登公告，以便債權人能夠及時申報債權。若清算時間較長，還要向中基協辦理清算開始備案，若清算時間較短，則可待清算完成后，直接辦理。

此外，清算組還負有清理基金財產、處理與清算有關的未了結事務、清繳所欠稅款、清理債權債務、代表基金參加訴訟或者仲裁等職責。

4、處置和分配基金財產

根據《公司法》和《合伙企業法》規定，基金財產在支付清算費用和職工工資，社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務后的剩余財產，按照基金合同或者合伙協議分配。合規要點是基金財產分配的順序和比例。實踐當中，基金的財產多以股權等非現金資產為主，需要重點關注如何確定非現金資產的價值及其分配方式。

5、編制清算報告

清算結束，清算組應當編制清算報告。公司型基金依《公司法》規定，應當報股東會確認，合伙型基金依《合伙企業法》應當經全體合伙人簽名、蓋章。清算組還應當將清算報告報送基金托管人確認。涉及張財務審計和資產評估的，清算組還應當開展審計和評估工作，將審計和評估情況載入清算報告。清算報告最終應當報送給工商部門以辦理注銷登記。合規要點是注意法律和基金合同對清算報告的簽章確認要求。

6、辦理工商、稅務等注銷手續

基金清算結束時，應當向中基協辦理清算結束備案，該步驟可在申請注銷工商登記前完成。工商注銷前需取得稅務機關的清稅證明，如果基金存在欠稅的，需待稅務機關核查欠稅情況并繳清稅款后方可開具清稅證明，辦結稅務注銷。通常，基金銀行賬戶注銷可在工商注銷前辦理，但實踐中也有銀行要求提供工商注銷核準文件的情況。公司型和合伙型基金，均應按照工商部門要求的材料辦理工商注銷登記。注銷登記后，還應當注意保管基金信息披露相關的文件資料，保管期限自基金清算終止之日起不得少于10年。該階段應當重點關注各注銷事項的順序和材料要求。

（二）強制清算與破產清算

區別于自行清算，強制清算與破產清算均是由法院主導，并由法院指定清算組開展的清算工作。強制清算是在基金自行清算出現障礙（違法清算、拖延清算等情形）的情況下，債權人或者基金份額持有人可向法院申請強制清算。強制清算過程中，發現基金資不抵債，清算組或者債權人均可申請破產清算，基金或者債權人發現基金抵不抵債的，亦可直接申請破產清算。

最后需要說明的是，很多基金在清算時，可能面臨還未能從投資項目中退出的情形。實現投資退出后再做基金清算，無疑是最理想的狀態，但并非是基金市場退出的根本障礙，此處建議基金管理人仍應依法及時推動基金清算，在清算過程中，解決資產處置和分配的問題，借助清算組乃至法院的專業力量，重點解決非現金資產分配等疑難問題，最終仍有機會實現基金依法合規的市場退出。