西政財富 作者：西政財富
來源：西政財富（ID：xizhengcaifu）
2020年因受新冠肺炎疫情席卷全球后的銀行放水影響，周邊僅從事私募證券行業投資的基金管理人收獲了不菲的業績與收益。私募股權基金自2018年開始頻繁爆雷，2019年、2020年進入行業肅清階段，整體上已經歷了大洗牌，大量的投資人亦流向金交所產品的投資。盡管如此，隨著金交所行業監管政策的出臺，融資性信托受限后轉型為投資性信托以及監管部門鼓勵加大直接融資比例等政策趨勢下，我們自2020年下半年開始也明顯感受到私募股權行業又逐漸活躍了起來。
自2019年12月23日新版的《私募投資基金備案須知》（下稱新版“備案須知”）發布后，2020年2月28日，中基協發布《關于便利申請辦理私募基金管理人登記相關事宜的通知》進一步明確了私募基金管理人登記所需準備及提交的相關資料；2020年3月20日中基協發布《關于公布私募投資基金備案申請材料清單的通知》（下稱“備案材料清單”）梳理和固化現有私募投資基金備案要求，并按照不同基金類型，細化梳理形成證券類投資基金備案、非證券類投資基金備案、基金重大變更和清算三套備案所需材料清單。按照年底必出一重磅的“魔咒”，2020年12月30日，中基協發布《關于加強私募投資基金監管的若干規定》（下稱《若干規定》），全文通過十四條內容的規定，重申和細化私募監管底線要求，讓私募行業真正回歸“私募”和“投資”本源。私募基金相關監管規定越發完善，后續私募基金管理人展業及產品備案、監管亦有更加明確的監管規定。
此外，近期，中基協發布《關于在Ambers系統上線私募基金產品“重大事項報告”功能模塊的通知》，明確產品發生巨額贖回、投資項目不能正常退出、仲裁或訴訟、重大輿情報道及出現對私募基金持續運行、投資者利益、資產凈值產生重大影響的其他事項在產品“重大事項報告”功能模塊中填報。私募基金管理人的后續管理工作亦愈發完善。
一、對私募基金管理人的監管準入及行為等相關要求
（一）持“證”上崗
從事私募基金業務活動首先需進行私募基金管理人登記，即持“證”上崗，并且為了便于身份的識別，私募基金管理人應在名稱中標明“私募基金”、“私募基金管理”、“創業投資”等字樣；同時，經營范圍中亦需體現受托管理特點的字樣，如“私募投資基金管理”、“私募證券投資基金管理”、“私募股權投資基金管理”、“創業投資基金管理”。但是，需要說明的是，現在大部分地區均未放開名稱及經營范圍中帶基金或基金管理等字樣的企業的注冊（即設置金融辦等監管部門的前置審批要求）。
（二）對集團化私募基金管理人的優化
1.具有復雜架構的申請主體后續私募管理人登記申請或將被否
在進行私募基金管理人登記時，嚴禁出資人代持、交叉持股、循環出資，交叉出資、層級過多、結構復雜等行為。對于目前一些機構為了便于自身業務的發展在體系外成立私募基金管理人，并對體系內進行輸血的行為，《若干規定》特別私募基金管理人不得隱瞞關聯關系或將關聯關系非關聯化。
2.有條件地允許同一主體設立兩家以上私募基金管理人
在能夠說明設立多個管理人的合理性、必要性，披露各管理人業務分工，建立完善的風控合規制度，能建立完好的內部治理和風控體系架構，亦允許其設立集團化的私募基金管理人，并給予差異化監管。
（三）聚焦投資管理主業
明確私募管理人應圍繞私募基金管理開展資金募集、投后管理、顧問服務，為被投資企業提供管理咨詢等業務。私募基金本質是募集、投資行為，不是借（存）貸行為。此次的《若干規定》再次重申了私募管理人不得直接或間接從事民間借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網絡信息中介、眾籌、場外配資等任何與私募基金管理相沖突或無關的業務等。
（四）私募管理人禁止性行為
《若干規定》第九條明確私募管理人及其從業人員的十三條禁止性行為，其中需特別注意對協會認定的自融行為的相關界定，即對于自融行為（以套取私募基金財產為目的，使用私募基金財產直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實際控制人及其實際控制的企業或項目等自融行為），以及以往部分私募管理人操作的“預分紅”：私募基金收益不與投資項目的資產、收益、風險等情況掛鉤，包括不按照投資標的實際經營業績或者收益情況向投資者分紅、支付收益等相關限制性規定內容。
二、私募基金募集的“十禁”及合格投資者
（一）私募基金募集的“十禁”
私募募集亂象一直被行業詬病。2020年10月1日起證監會施行的《公開募集證券投資基金銷售機構監督管理辦法》（下稱《管理辦法》）及配套規則對基金第三方銷售機構也提出了退出機制相關規定，一些本身非存量較小的銷售機構，未來也會面臨吊銷牌照的壓力。目前也有不少基金公司宣布終止與違規或暴露風險、存量規模較小的第三方銷售機構的合作。近日，成都萬華源基金銷售有限責任公司、深圳盈信基金銷售有限公司等一批基金銷售機構因公司在內部控制、人員管理等方面存在風險，不符合開展私募基金募集業務要求，被中基協作出暫停私募基金募集業務的決定。
在本次《若干規定》第六條再次強調了募集的十項禁止行為，包括宣傳方式，保本保收益（投資本金不受損失、固定比例損失、承諾最低收益等）、宣傳預期收益率、目標收益率、基準收益率等。私募管理人的出資人、實控人、關聯方不得從事私募基金宣傳推介或變相從事《若干規定》所列禁止行為。
（二）合格投資者及其人數
1.允許募集完畢后投資人轉讓基金份額：《若干規定》亦對先募后備做了重申，但是并未限制管理人在募集完畢后投資人進行基金份額的轉讓。當然，該等轉讓不得變相突破合格投資者人數的要求，受讓方亦需為合格投資者。
2.不再穿透核查的情形：已發行的資管產品、合格境外機構投資者、人民幣合格境外機構投資者視為合格投資者，不再穿透核查最終投資者。
3.單一項目可以設立多只私募基金，但不得變相突破合格投資者標準及人數限制。
4.不得將私募基金份額或其收益權拆分轉讓，變相突破合格投資者及其人數限制要求。
三、私募基金產品的投資
《若干規定》著力引導私募基金回歸證券投資、股權投資等，重申投資活動“利益共享”、“風險共擔”的本質。
（一）投資范圍
允許類（以私募股權為例） | 禁止類 |
投資未上市企業股權產 | 借（存）貸、擔保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權投資為目的，按照合同約定為被投企業提供1 年期限以內借款、擔保除外； |
上市公司非公開發行或交易的股票 | 投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等類信貸資產、股權或其收（受）益權 |
可轉債 | 從事承擔無限責任的投資 |
上市化和法治化債轉股 | 禁止資金池運作、禁止投資單元 |
股權類基金份額以及證監會認可的其他資產 | 不得直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產業政策、環境保護政策、土地管理政策的項目，但證券市場投資除外 |
—— | 法律、行政法規和中國證監會禁止的其他投資活動 |
（二）大股+小債投資
私募基金管理人可以對被投資方進行部分的債權投資，但是需滿足：
1.前提條件：私募基金整體是以股權投資為目的，合同約定允許進行部分的債權投資；
2.債權期限：期限為1 年期限以內的借款、擔保（短期債務）；
3.債權投資規模要求：借款或者擔保余額不得超過該私募基金實繳金額的 20%；
4.到期日要求：借款或者擔保到期日不得晚于股權投資退出日。
四、對私募基金管理人的監管準入及行為等相關要
需要強調的是，監管禁止自融行為，但不禁止合理的關聯交易行為。對于私募管理人發行的基金產品涉及關聯交易的，需注意：
（一）前提與原則
不得損害私募基金財產或投資者利益，防范利益沖突。
（二）制度與保障
管理人應制定防范利益沖突制度、有效的關聯交易風險控制等制度，關聯交易定價方法、交易審批程序需明確。該類制度在備案時建議提交并說明的相關內容。
（三）程序保障
關聯交易系進行了公平的決策程序，投資前取得全體投資者或投資者認可的決策機制決策同意。
（四）信息披露保障
1.做好特殊風險揭示，并向投資人充分說明；
2.基金合同中進行相關信息披露安排以及針對關聯交易的特殊決策機制和回避安排等；
3.投后應及時向投資者充分披露。
（五）備案要求
1.做好特殊風險揭示，并向投資人充分說明；
2.基金合同中進行相關信息披露安排以及針對關聯交易的特殊決策機制和回避安排等；
3.投后應及時向投資者充分披露。
五、對私募基金管理人的監管準入及行為等相關要求
《若干規定》對于違反規定從事私募業務的基金管理人及從業人員等主體，綜合運用行政、資料、司法等多種手段追究其法律責任，并通過實行新老劃斷、設置過渡期等方式進行分類處理，以實現平穩過度。
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